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美國在紐曼案件以后的證券內幕交易法” 暨密西根大學公司法碩士項目招生宣傳講座圓滿舉辦

發布時間:2018/7/19 16:55:03 來源:中國人民大學法學院官網 編輯:賀蘭 作者:中國人民大學法學院

???2018年6月15日上午,由中國人民大學商法研究所主辦的“中國人民大學商法前沿論壇”第90期在中國人民大學明德法學樓601會議室隆重舉行。本次論壇主題為“美國在紐曼案件以后的證券內幕交易法暨密西根大學公司法碩士項目招生宣傳講座”,中國人民大學常務副校長、中國法學會副會長、中國法學會民法學研究會會長王利明教授出席了本次講座。本次講座主講人為密西根大學郝山(Nicholas Calcina Howson)教授和特瑞莎·凱瑟-雅維斯(Theresa Kaiser-Jarvis)副院長。中國人民大學商法研究所所長劉俊海教授擔任主持人。
????中國人民大學常務副校長、中國法學會副會長、中國法學會民法學研究會會長王利明教授致歡迎辭,并代表法學院向特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長和郝山教授贈送了禮物。王利明教授在歡迎致辭中追憶了在密西根大學學習的美好時光,以及和郝山教授的多年情誼。王利明教授曾于1989年2月至1990年2月作為聯合培養博士生在密西根大學學習,系統學習了英美財產法、合同法、侵權法,美國有關司法制度等,對美國的侵權法與合同法印象最深?;貒?,王利明教授全程參與1999年《合同法》的制定,在很多條款的制定中主張借鑒美國法的經驗,時間證明這些立法是很成功的。王利明教授指出,過去我國法律僅僅注重借鑒德國法,德國法雖然有優勢,但同時也有缺失。美國的合同法、侵權法有非常多的內容值得我國借鑒。后來在《侵權責任法》制定過程中,王利明教授極力主張借鑒美國法的產品責任制度等,現在看來這些立法也是很先進的。最后,王利明教授表示,密西根大學和中國人民大學已經建立了良好的學術交流、人員互訪平臺,希望未來兩校進一步加深合作。王利明教授對密西根大學表示感謝,對郝山教授和特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長表示感謝,同時鼓勵同學們到美國法學院特別是名校法學院留學,去開闊眼界、拓展知識,獲得終身難忘的經歷。

????劉俊海教授代表中國人民大學商法研究所對兩位客人的到來表示熱烈的歡迎和衷心的感謝,并對兩位嘉賓進行介紹。特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長主管國際學術交流事務,同時擔任美國律師協會外國項目委員會委員,曾任美國法學院協會國際法律交流委員會主席、美國華盛頓大學法學院全球機會項目主任;郝山教授現任密西根大學法學院教授、密西根大學中國研究中心副主任,曾任寶維斯律師事務所(Paul, Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison LLP)合伙人。

????在講座環節,郝山教授指出,美國的內幕交易法存在嚴重缺陷,即“過于受限(overly constrained)”,中國在《證券法》內幕交易條款的修訂中應當拒絕美國模式。郝山教授介紹了美國內幕交易規則的產生、發展及現狀,并指出全球各國在內幕交易上效仿美國,并非因為美國的做法最好,而是因為美國有最大的、也是最先開始懲罰內幕交易的資本市場。美國的內幕交易管制的特殊性在于,沒有任何制定法中存在關于內幕交易的內容,幾乎完全通過法院裁判實現發展,是純粹的普通法的產物。內幕交易將導致投資者對市場失去信心、資本市場由此萎縮,失去高效配置資本的功能,因此懲治內幕交易非常重要。但是,美國1933年《證券法》和1934年《證券交易法》都完全沒有提到內幕交易的概念。1934年《證券交易法》的Section10B只規定禁止欺詐,并且其本身不能直接適用,需要通過行政法規才能得到執行。10年后誕生了行政法規,即著名的10B-5規則,該規則同樣也只規定了禁止欺詐,而沒有提及內幕交易。法院通過適用10B-5規則等對內幕交易進行管制。1961年SEC第一次適用10B-5規則處理內幕交易案件,但此次適用是SEC對其常規監管對象經紀商的適用,不是對一般民事主體的適用。并且,由于制定法沒有對內幕交易作出規定,此次適用缺乏實定法的基礎。此次適用與多年以來州法院的適用也存在沖突。1968年紐約州第二巡回上訴法院在處理內幕交易案件時運用了“平等接觸理論(equal access theory)”。12年后該案的規則被最高法院推翻,運用的是限制更多的“經典理論(classical theory)”。17年后,最高法院又在判例中提出“濫用理論(misappropriation theory)”?!敖浀淅碚摗焙汀盀E用理論”在中國《證券法》中同樣有體現。
????郝山教授重點論述了內幕交易中的“透風交易(tipper-tippee transaction)”問題,即當內幕信息通過多人傳播后再被利用時,如何確定各類涉案主體的責任。傳播內幕信息的人為透風者(tipper),最后利用內幕信息進行證券交易的人為接受透風者(tippee)。1983年最高法院將“透風交易”限定于以下幾種情形:一、只有當接受透風者知道透風者違反了保密義務,接受透風者才承擔內幕交易的責任。二、透風者在提供內幕信息時得到了某種好處。關于“透風交易”的兩個主要問題是:一、透風者得到的好處僅限于金錢嗎?二、對接受透風者而言,當他知道哪些事實時他應當承擔責任?郝山教授對2014年的Newman案的回答持批評態度:Newman案的判決認為,接受透風者不僅要知道透風者違反了義務,還要知道透風者收受了好處,才需要承擔責任,這樣的責任要件幾乎不可能證明;透風者得到的好處的范圍也非常狹窄。因此,郝山教授認為,美國在Newman案件以后的內幕交易法存在規制范圍過于受限的重大缺陷。

????郝山教授認為,美國如何解決這一問題尚需探索,立法機關不可能解決這一問題,司法機關也不可能拋棄這一形成了四五十年的法理。然而,中國有機會解決這一問題。中國《證券法》中有上述兩種理論的體現,雖然和美國法上有輕微的不同。中國證監會也出臺了關于內幕交易的不同理論的指導性文件,主要是“平等接觸理論(equal access theory)”。郝山教授認為中國應當拒絕借鑒過于受限的美國模式,因為美國的內幕交易法只是來自個別法官的頭腦,只是普通法歷史的產物,在效率和公平上都有缺失。特別是由于歐盟模式和英國模式的存在,美國模式的借鑒意義更加微弱。中國在《證券法》修訂中應當借鑒歐盟模式,并參考中國證監會2007年出臺的指導性文件。最后還應當考慮到,中國的資本市場受到資源上和政治上的限制,中國證券民事訴訟的發展尚需具備更加成熟的條件。
????劉俊海教授在評議階段指出,內幕交易不但會使公眾投資者遭受財產損失,也會摧折公眾投資者對資本市場的信心。如何打擊內幕交易行為,同時提高監管效能、提升監管公信,同時激活民事賠償責任,美國做了探索,有成功經驗,也有失敗教訓,今天主要講的失敗教訓。和美國不同,中國證監會和人民法院有時扮演的是不同的角色。在黃光裕案件中,公眾投資者以內幕交易為由起訴黃光裕,結果敗訴,因為無法證明內幕交易和投資者損失之間的因果關系。目前對于中國投資者來說,證明因果關系存在較大挑戰性。中國應當加強對內幕交易的法律約束。此外,劉俊海教授指出,在全球化時代,我們要推進法治建設不能夜郎自大,必須集百家之長。

而后,特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長介紹了密西根大學法學院將于2019年夏正式啟動的高級公司法碩士學位項目(MACL)。該項目是美國法學院首個以比較法視角教授美國公司法和證券法的專門項目。在為期十二周嚴格而集中的暑期寄宿式教學中,學生將獲得來自世界知名專家的教導,與背景多元的律師和研究生共同學習,并取得碩士學位。特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長從錄取標準、課程、師資等方面介紹了密西根大學法學院高級公司法碩士學位項目,以及密西根大學安娜堡分校的各方面情況,并熱情邀請各位同學申請高級公司法碩士項目。
????在提問環節,同學們就“透風交易”中透風者和接受透風者承擔責任的不同條件、透風者承擔責任的主觀要件、內幕交易管制中法院和SEC作用的重要性對比等,向郝山教授提出了問題;就高級公司法碩士項目向特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長提出了問題。郝山教授和特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長對提問作出了耐心細致的解答。
????最后,主持人劉俊海教授感謝郝山教授和特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長的精彩演講,以及同學們的參與,并邀請郝山教授和特瑞莎·凱瑟-雅維斯副院長再次訪問人大法學院,希望未來能與密西根大學法學院有更多的交流與合作。 

????講座在熱烈的氣氛中圓滿結束。


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